開(kāi)曼基金設(shè)立的組織形式

有一句叫：如果說(shuō)盧森堡是公募基金的天堂，那么，開(kāi)曼就是私募基金的天堂。在開(kāi)曼設(shè)立基金是包括中國(guó)在內(nèi)的許多投資人及基金管理人的首選，關(guān)于其好處在此不再贅述，但是您真的了解在開(kāi)曼設(shè)立基金是怎么一回事么？小編將通過(guò)發(fā)布系列文章向各位簡(jiǎn)要介紹開(kāi)曼基金的基本情況，該系列文章的信息來(lái)源為開(kāi)曼法律及開(kāi)曼相關(guān)政府部門(mén)官網(wǎng)上發(fā)布的信息。 本期小編將為大家介紹開(kāi)曼基金的組織形式。

開(kāi)曼基金法將我們通常所說(shuō)的基金稱為Mutual Fund, 目前國(guó)內(nèi)通譯為共同基金，是指在開(kāi)曼群島設(shè)立的合伙企業(yè)、公司或單位信托，或雖在開(kāi)曼群島之外設(shè)立，但在開(kāi)曼群島對(duì)其進(jìn)行管理的合伙企業(yè)、公司或信托，發(fā)行可贖回或可回購(gòu)的權(quán)益，該等共同基金的目的是作為投資人的資金池，分散風(fēng)險(xiǎn)，保證投資人從其投資中獲得利潤(rùn)或收益。上述可贖回或可回購(gòu)的權(quán)益是指能夠參與利潤(rùn)分配的合伙企業(yè)份額、公司股權(quán)或信托份額。根據(jù)開(kāi)曼金融局提供的數(shù)據(jù)顯示，截至2015年9月，在開(kāi)曼注冊(cè)的基金共有11,215家。在開(kāi)曼設(shè)立基金的基本流程主要分為以下幾步：

1、設(shè)立基金的組織實(shí)體（即合伙企業(yè)、公司或單位信托）；

2、準(zhǔn)備招募說(shuō)明書(shū)、聘任審計(jì)師、基金行政管理人（如適用）；

3、向開(kāi)曼金融局提交相關(guān)材料，獲得基金資格。

本系列的第一篇文章，是向大家介紹實(shí)踐中開(kāi)曼基金的幾種主要組織形式。以下幾種形式之所以成為最常用的形式，主要是由于其設(shè)立方便、要求低，并且能夠達(dá)到免稅效果

可豁免合伙企業(yè)ELP (Exempted Limited Partnership)

這種組織形式類似于國(guó)內(nèi)的有限合伙企業(yè)，其中“可豁免”（”Exempted”）指的是滿足條件的合伙企業(yè)不需要向開(kāi)曼本地政府繳納任何稅收，該等免稅資格需要申請(qǐng)，前提條件是合伙企業(yè)承諾不在開(kāi)曼群島對(duì)開(kāi)曼居民經(jīng)營(yíng)。

在開(kāi)曼設(shè)立一個(gè)可豁免合伙企業(yè)，要求至少有一名普通合伙人，一名有限合伙人，普通合伙人默認(rèn)為執(zhí)行事務(wù)合伙人。對(duì)合伙人的國(guó)籍以及組織形式?jīng)]有限制，但要求該等可豁免合伙企業(yè)中至少有一名普通合伙人（1）如果是自然人的，為開(kāi)曼群島居民；（2）如果是公司的，注冊(cè)于開(kāi)曼群島或在境外成立后按照規(guī)定在開(kāi)曼群島登記；（3）如果是合伙企業(yè)，成立于開(kāi)曼群島或在境外成立后按照規(guī)定在開(kāi)曼群島登記。除對(duì)合伙人的要求之外，該等合伙企業(yè)還必須在開(kāi)曼有注冊(cè)辦公室。

就程序上而言，設(shè)立一個(gè)可豁免合伙企業(yè)需要（1）繳納設(shè)立登記費(fèi)用；（2）承諾不在開(kāi)曼境內(nèi)對(duì)開(kāi)曼居民經(jīng)營(yíng)，即主要經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)在開(kāi)曼境外；（3）說(shuō)明基本情況，包括但不限于：名稱、經(jīng)營(yíng)范圍、開(kāi)曼境內(nèi)地址、期限、普通合伙人的地址及名稱，并提供該普通合伙人的營(yíng)業(yè)執(zhí)照或身份證明。

在實(shí)踐中，這種組織形式多用于封閉式基金及股權(quán)投資等。

可豁免公司 EC (Exempted Company)

這種組織形式類似于國(guó)內(nèi)的公司，其中“可豁免”（“Exempted”）的意義及前提條件與上述可豁免合伙企業(yè)相同，不再贅述。

在開(kāi)曼設(shè)立一個(gè)可豁免公司，必須有一名以上的股東；對(duì)董事的人數(shù)沒(méi)有明確規(guī)定，但是要求所有董事或其全權(quán)代理人必須在公司設(shè)立登記機(jī)構(gòu)同時(shí)登記。除此之外，該等可豁免公司也必須在開(kāi)曼有注冊(cè)辦公室。

可豁免公司按照股東承擔(dān)責(zé)任的方式可分為按認(rèn)繳出資比例承擔(dān)責(zé)任（Exempted Company Limited by Shares）以及按股東承諾決定公司清算時(shí)承擔(dān)責(zé)任的比例（Exempted Company Limited by Guarantee）；針對(duì)在開(kāi)曼境外設(shè)立的公司，如果該等公司已經(jīng)發(fā)行股本的，則可以通過(guò)重新注冊(cè)成為股東按認(rèn)繳出資比例承擔(dān)責(zé)任的可豁免公司（Exempted Company Transferred by Way of Continuation and Limited byShares），其他在開(kāi)曼境外注冊(cè)而未發(fā)行股本的公司可重新注冊(cè)為可豁免公司（Exempted Company by Re-registering as An Ordinary Non-residentCompany），對(duì)類型沒(méi)有特別規(guī)定。

另外，可豁免公司中有兩種特殊類型：有限期限的可豁免公司（Exempted Company of Limited Duration）以及獨(dú)立投資組合公司(SegregatedPortfolio Company)。有限期限是指公司章程中規(guī)定營(yíng)業(yè)期限不超過(guò)30年，這種有限期限公司至少應(yīng)有兩名發(fā)起人或股東；獨(dú)立投資組合公司是指根據(jù)不同的投資需求創(chuàng)設(shè)不同的投資組合，并相應(yīng)發(fā)行股權(quán)，投資人成為公司股東，但僅以其投資的組合之資產(chǎn)為限承擔(dān)責(zé)任。任何可豁免公司在申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)特別說(shuō)明，都可以申請(qǐng)成為這兩種特殊類型。

就程序上而言，設(shè)立一個(gè)可豁免公司需要提供（1）經(jīng)所有發(fā)起人簽字的章程；（2）經(jīng)發(fā)起人之一簽字的承諾函，承諾公司不在開(kāi)曼對(duì)開(kāi)曼普通公眾進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，即主要經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)在開(kāi)曼境外；（3）登記全部董事或其全權(quán)代理人。

就目前實(shí)踐來(lái)看，SPC由于其“投資隔離”、“股權(quán)分級(jí)”等特點(diǎn)，能夠?qū)崿F(xiàn)多種費(fèi)率、多種策略而逐漸成為公司型基金的首選。

單位信托 UT （Unit Trust）

這種組織形式不同于國(guó)內(nèi)的信托，英美法系下的信托與國(guó)內(nèi)的信托計(jì)劃有著較大差別，因此在理解單位信托這一概念時(shí)，不應(yīng)將兩者進(jìn)行類比。

開(kāi)曼信托法下將信托分為可豁免信托以及STAR，余下則是普通信托。其中可豁免信托的意義及前提條件與可豁免合伙企業(yè)相同，也不再贅述；而STAR（Special Trusts Alternative Regime）指的是委托資產(chǎn)（除開(kāi)曼土地外）不受限制，且該等信托不受禁止永續(xù)原則的限制。

可以看到，單位信托事實(shí)上不是信托法下對(duì)信托的分類之一，它是開(kāi)曼基金法中對(duì)從事基金業(yè)務(wù)的信托進(jìn)行的定義，具體而言，它是指由受托人根據(jù)信托契約創(chuàng)設(shè)并且按照一定對(duì)價(jià)發(fā)行信托份額，投資人根據(jù)該信托份額參與分配受托人并購(gòu)、股權(quán)投資、管理或處置投資所得利潤(rùn)或收益的信托。

開(kāi)曼設(shè)立基金總結(jié)

開(kāi)曼對(duì)基金組織形式提供了多種選擇，但請(qǐng)注意（1）開(kāi)曼并沒(méi)有契約式基金，從事基金業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)選擇以上組織形式中的一種作為組織實(shí)體；（2）在開(kāi)曼采取信托形式從事基金業(yè)務(wù)與國(guó)內(nèi)的信托計(jì)劃不能混淆類比。